ECLI:NL:RBZWB:2023:4178

beschikking


RECHTBANK ZEELAND-WEST-BRABANT




Cluster II Handelszaken





Middelburg






zaaknummer / rekestnummer: C/02/407051 / HA RK 23-35






Beschikking van 15 juni 2023






in de zaak van





de besloten vennootschap

BEREIK B.V.

,


gevestigd te Bergschenhoek,


verzoekster,


advocaat mr. J.D. van Vlastuin te Veenendaal,





en





de besloten vennootschap



DE WATERTUIN BEHEER B.V.

,


gevestigd en kantoorhoudende te Naaldwijk,


belanghebbende,


niet verschenen.





Partijen worden verder aangeduid als Bereik B.V. en De Watertuin Beheer B.V.








1

De procedure


Het verloop van de procedure blijkt uit:




het verzoekschrift met producties




de mondelinge behandeling op 9 mei 2023.

Tijdens de mondelinge behandeling zijn verschenen mevrouw mr. N.G.J. Jansen, gevolmachtigde namens Bereik B.V., bijgestaan door mr. J.D. van Vlastuin. De Watertuin Beheer B.V. is niet verschenen.


2. De feiten


2.1. Partijen hebben in het kader van een juridische procedure een minnelijke regeling getroffen, waarbij zij een vaststellingsovereenkomst hebben gesloten. Deze overeenkomst strekt - kort gezegd - tot betaling door De Watertuin Beheer B.V. van een bedrag van in totaal € 78.445,00 aan Bereik B.V. De regeling is neergelegd in een proces-verbaal van 13 september 2022, opgemaakt door de kantonrechter te Den Haag en verbeterd bij proces-verbaal van 8 november 2022. Van de hoofdsom heeft De Watertuin Beheer B.V. een bedrag van € 8.776,00 betaald.

2.2. Het proces-verbaal, aangevuld met het (verbeter)proces-verbaal, is op 24 november 2022 aan De Watertuin Beheer B.V. betekend. Daarbij is De Watertuin Beheer B.V. gesommeerd tot betaling van een restantbedrag aan hoofdsom van € 69.669,00 en explootkosten van € 114,01. De Watertuin Beheer B.V. heeft aan deze sommatie geen gevolg gegeven.

2.3. De Watertuin Beheer B.V. is enig aandeelhouder en bestuurder van De Watertuin Bergen op Zoom B.V.

2.4. Op 2 februari 2023 heeft Bereik B.V. executoriaal beslag doen leggen op de aandelen die De Watertuin Beheer B.V. houdt in het kapitaal van De Watertuin Bergen op Zoom B.V. Van de in beslag genomen aandelen zijn geen aandeelbewijzen uitgegeven.

2.5. De aantekening ex artikel 474c Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (verder: Rv) heeft niet plaatsgevonden.

2.6. Door De Watertuin Bergen op Zoom B.V. is geen schriftelijke mededeling ex artikel 474f Rv aan de deurwaarder gedaan.

2.7. Op 6 februari 2023 is het gelegde beslag overbetekend aan De Watertuin Beheer B.V.

2.8. In de statuten van De Watertuin Bergen op Zoom B.V. is - voor zover relevant - het volgende bepaald:


“Artikel 6.1 - Levering van aandelen; notariële akte


Voor de levering van een aandeel, waaronder begrepen de levering ten titel van inkoop of verkoop van een aandeel gehouden door de vennootschap in haar eigen kapitaal, is een daartoe bestemde akte vereist, die ten overstaan van een in Nederland gevestigde notaris is verleden en waarbij de betrokkenen partij zijn.


Artikel 6.2 - Blokkeringsregeling; goedkeuringsregeling


1. Elke overdracht van aandelen heeft de goedkeuring van de algemene vergadering nodig.

2. De aandeelhouder die aandelen wenst over te dragen (hierna te noemen: ‘de verzoeker’) moet daartoe schriftelijk goedkeuring verzoeken aan het bestuur onder opgave van het aantal aandelen dat hij wenst over te dragen en, indien bekend, de naam van degene(n) aan wie de verzoeker de aandelen wenst over te dragen.

3. Het bestuur is verplicht een algemene vergadering bijeen te roepen, te houden binnen vier weken na ontvangst van het verzoek.

4. Binnen vijf weken na ontvangst van het verzoek moet daarop zijn beslist en moet de beslissing schriftelijk aan de verzoeker zijn meegedeeld. Bij gebreke van een beslissing wordt de goedkeuring geacht te zijn verleend.

5. Als de algemene vergadering de goedkeuring weigert, moet zij een of meer gegadigden aanwijzen die bereid en in staat zijn alle aandelen waarop het verzoek betrekking heeft tegen gelijktijdige betaling in geld te kopen (hierna te noemen: ‘de gegadigden’).




Blijft deze aanwijzing achterwege of wordt bij de mededeling van de beslissing aan de verzoeker geen opgave van een of meer gegadigden gedaan, dan wordt de verzochte goedkeuring geacht te zijn verleend.

6. Wordt de verzochte goedkeuring verleend of wordt deze geacht te zijn verleend, dan moet de overdracht waarop het verzoek betrekking had binnen drie maanden hierna plaatsvinden.


7. Partijen stellen in onderling overleg de prijs van de aandelen vast. Komen partijen niet binnen vier weken na de verzending van de mededeling bedoeld in lid 4 van dit artikel tot overeenstemming over de prijs, dan wordt de prijs vastgesteld door drie deskundigen, van wie tenminste één een accountant moet zijn. De deskundigen worden door partijen in onderling overleg aangewezen en bij gebreke van overeenstemming daarover binnen twee weken na verloop van de hiervoor vermelde vier weken, worden de deskundigen benoemd door de kantonrechter in wiens ambtsgebied de vennootschap statutair is gevestigd, op verzoek van de meest gerede partij.

8. De verzoeker is op elk moment bevoegd zich terug te trekken, mits dit plaatsvindt binnen één maand nadat hem bekend is aan welke gegadigden hij alle aandelen waarop het aanbod betrekking heeft kan overdragen en tegen welke prijs.

9. Nadat de in het vorige lid vermelde termijn is verstreken, moeten de aandelen binnen vier weken worden geleverd tegen gelijktijdige betaling in geld van de verschuldigde prijs, tenzij wat de betaling betreft partijen hierover anders zijn overeengekomen.

10. Alle in dit artikel vermelde schriftelijke kennisgevingen kunnen slechts bij aangetekende brief, bij deurwaardersexploot of tegen ontvangstbewijs plaatsvinden.”






3

Het verzoek en de beoordeling daarvan



3.1.


Het verzoek strekt tot het verlenen van verlof ingevolge artikel 474g Rv tot verkoop en overdracht van de door Bereik B.V. in beslag genomen aandelen in De Watertuin Bergen op Zoom B.V.

Bereik B.V. stelt belang te hebben bij verkoop van de in beslag genomen aandelen, omdat De Watertuin Beheer B.V. tot op heden weigert over te gaan tot betaling van de restantvordering in hoofdsom van Bereik B.V. van € 69.669,00.





3.2.


Bereik B.V. verzoekt te bepalen dat alle in artikel 6.2 van de statuten opgenomen bepalingen, waaronder de goedkeuringsregeling en het prijsbepalingsmechanisme, buiten beschouwing worden gelaten. Zij stelt dat De Watertuin Bergen op Zoom B.V. slechts één aandeelhouder heeft, te weten De Watertuin Beheer B.V., die tevens gerekestreerde is in deze procedure. Door de goedkeuringsregeling wordt een executoriale verkoop afhankelijk gesteld van de goedkeuring van de aandeelhouders. In het onderhavige geval komt deze statutaire bepaling erop neer dat uitwinning afhankelijk wordt gesteld van de goedkeuring van de schuldenaar. Dat is in strijd met de algemene beginselen van het executierecht, waarbij iedere schuldeiser de goederen van zijn schuldenaar moet kunnen uitwinnen, aldus Bereik B.V. Daarnaast stelt Bereik B.V. dat de regeling omtrent het prijsbepalingsmechanisme zeer tijdrovend is, terwijl de deskundigen voor hun waarderingswerkzaamheden afhankelijk zijn van informatie die De Watertuin Bergen op Zoom B.V. of De Watertuin Beheer B.V. verstrekt.

Bereik B.V. stelt belang te hebben bij het terzijde stellen van de bepalingen in artikel 6.2 van de statuten om (zo spoedig mogelijk) tot verkoop en levering van de in beslag genomen aandelen te kunnen overgaan, terwijl de belangen van De Watertuin Beheer B.V. daardoor niet onevenredig worden geschaad.





3.3.


Bereik B.V. verzoekt voorts te bepalen dat bij verkoop en levering van de aandelen de in artikel 474h Rv vermelde procedure - kort gezegd levering door middel van het door de deurwaarder opgemaakte proces-verbaal van de verkoop - moet worden gevolgd in plaats van de bepaling in artikel 6.1 van de statuten, te weten levering van de aandelen door middel van een notariële akte. De bijzondere bepaling van artikel 474h Rv prevaleert volgens Bereik B.V. boven de in de statuten vermelde wijze van levering.





3.4.


Bereik B.V. verzoekt voorts De Watertuin Bergen op Zoom B.V. te bevelen alle relevante informatie op grond waarvan de waarde van de in beslag genomen aandelen kan worden vastgesteld aan de deurwaarder te verschaffen in verband met het bepaalde in artikel 474g Rv. De verplichting tot het verstrekken van deze informatie is volgens Bereik B.V. daarnaast gebaseerd op de redelijkheid en billijkheid (artikel 6:2 BW voor wat betreft De Watertuin Beheer B.V.) respectievelijk de zorgvuldigheidsnorm (artikel 6:162 BW voor wat betreft De Watertuin Bergen op Zoom B.V.). Bereik B.V. meent dat de meeste kans op de hoogste opbrengst in eerste instantie wordt gerealiseerd door onderhandse verkoop.





3.5.


Voor het geval Bereik B.V. zelf een bod zal uitbrengen op de aandelen en de aandelen aan haar zullen worden gegund, verzoekt Bereik B.V. te bepalen dat zij de koopsom niet aan de executerende deurwaarder hoeft over te maken, maar dat zij deze mag verrekenen met de vordering die zij uit hoofde van de hiervoor genoemde executoriale titel heeft op De Watertuin Beheer B.V.





3.6.


De Watertuin Beheer B.V. heeft geen verweer gevoerd.





3.7.


De rechtbank overweegt als volgt. Aan alle formaliteiten met betrekking tot het leggen van beslag op aandelen is voldaan. Er is geen mededeling als bedoeld in artikel 474f Rv gedaan.





3.8.


Op grond van het bepaalde in artikel 474g lid 4 Rv mag een beschikking op grond van dit wetsartikel geen afwijking inhouden ten aanzien van de wettelijke en statutaire bepalingen ter zake van vervreemding van de aandelen, behoudens en voor zover inachtneming van die bepalingen de executoriale verkoop onmogelijk zou maken.

In artikel 2:195 lid 7 BW is bepaald dat de rechtbank de statutaire bepalingen inzake de overdracht van aandelen buiten toepassing kan verklaren indien de belangen van de executant dit bepaaldelijk vorderen en de belangen van anderen daardoor niet evenredig worden geschaad. Uit de formulering en uit al hetgeen naar voren is gebracht tijdens de parlementaire behandeling van artikel 2:195 lid 7 BW blijkt dat het daarin neergelegde criterium voorrang heeft boven de maatstaf in artikel 474g lid 4 Rv.

De rechtbank is, gelet op hetgeen Bereik B.V. op dit punt heeft gesteld, van oordeel dat de belangen van Bereik B.V. bepaaldelijk vorderen dat de bepalingen in artikel 6.2 van de statuten buiten toepassing blijven. Er is geen reden om aan te nemen dat de belangen van anderen daardoor onevenredig zouden worden geschaad. De rechtbank zal daarom, zoals door Bereik B.V. verzocht, artikel 6.2 van de statuten van De Watertuin Bergen op Zoom B.V. buiten toepassing verklaren.





3.9.


Het verzoek om te bepalen dat de levering van de aandelen dient plaats te vinden volgens de in artikel 474h Rv vermelde procedure (door registratie van het proces-verbaal en betekening van de beschikking van de rechtbank) en niet via een notariële akte, zal worden afgewezen.

Op grond van artikel 2:196 BW kunnen aandelen in een BV uitsluitend worden geleverd bij notariële akte en in artikel 474h Rv wordt daar niet expliciet van afgeweken. Daarnaast is in de statuten van De Watertuin Bergen op Zoom B.V. in artikel 6.1 bepaald dat levering van de aandelen middels een notariële akte dient plaats te vinden. Zoals hiervoor is overwogen, mag op grond van het bepaalde in artikel 474g lid 4 Rv een beschikking op grond van dit wetsartikel geen afwijking inhouden ten aanzien van de wettelijke en statutaire bepalingen ter zake van vervreemding van de aandelen, behoudens en voor zover inachtneming van die bepalingen de executoriale verkoop onmogelijk zou maken. Bereik B.V. niet heeft gesteld dat inachtneming van artikel 6.1 van de statuten de executoriale verkoop onmogelijk zal maken. De rechtbank ziet daarom geen reden om af te wijken van deze statutaire bepaling.





3.10.


Omdat De Watertuin Beheer B.V. geen verweer heeft gevoerd, zal de rechtbank het verzoek voor het overige toewijzen en bepalen dat tot verkoop en overdracht van de in beslag genomen aandelen kan worden overgegaan op hierna te melden wijze.





3.11.


De rechtbank zal De Watertuin Beheer B.V. veroordelen in de proceskosten omdat het verzoek (grotendeels) wordt toegewezen. Die kosten worden tot op heden aan de zijde van Bereik B.V. begroot op € 676,00 aan griffiekosten en € 1.196,00 (2 punten tarief II) aan salaris advocaat.







4

De beslissing


De rechtbank




4.1.


bepaalt dat tot verkoop en overdracht van bedoelde aandelen in het kapitaal van de besloten vennootschap De Watertuin Bergen op Zoom B.V. kan worden overgegaan, met inachtneming van hetgeen hierna is bepaald,





4.2.


bepaalt dat de verkoop van de aandelen gedurende zes maanden na betekening van deze beschikking onderhands mag plaatsvinden waarbij de deurwaarder het door hem ontvangen hoogste bod schriftelijk ter kennis van De Watertuin Beheer B.V. dient te brengen en haar en de hoogste bieder gedurende twee weken in de gelegenheid dient te stellen om een hoger bod uit te (laten) brengen,





4.3.


bepaalt dat - voor het geval de deurwaarder er niet in slaagt om de aandelen binnen zes maanden onderhands te verkopen - de verkoop in het openbaar (bij inschrijving) dient plaats te vinden,





4.4.


bepaalt dat de heer [naam01] , gerechtsdeurwaarder op het [bedrijf01] met als [vestigingsplaats] , en aldaar kantoorhoudende aan de [adres01] , dan wel een van zijn kantoorgenoten, wordt aangewezen als de deurwaarder met de executie belast en belast hem voorts met de in de wet aan hem opgedragen taken,





4.5.


bepaalt dat de met de verkoop belaste deurwaarder voorwaarden dient op te stellen voor de executoriale verkoop van de aandelen,





4.6.


bepaalt dat artikel 6.2 van de statuten buiten toepassing wordt verklaard,





4.7.



bepaalt dat De Watertuin Bergen op Zoom B.V. binnen veertien dagen na betekening van deze beschikking aan de deurwaarder ter beschikking dient te stellen:


- het aandelenregister

- de jaarrekeningen over het boekjaar 2020, 2021 en 2022 (of voor zover de jaarrekeningen nog niet zijn vastgesteld, de voorlopige cijfers), de voorlopige cijfers van de daarna reeds verstreken kwartalen en een prognose van het lopende c.q. het komende jaar plus alle overige door de deurwaarder gewenste informatie en inlichtingen,

op straffe van een dwangsom van € 2.500,00 per dag,

4.8. bepaalt dat Bereik B.V. - als de aandelen tijdens de executie aan haar worden gegund - de koopsom niet aan de executerende deurwaarder hoeft te voldoen maar deze betalingsverplichting mag verrekenen met de vordering waarvoor zij het onderhavige beslag heeft laten leggen,

4.9. bepaalt dat Bereik B.V. de executiekosten die ten laste van De Watertuin Beheer B.V. zullen komen, kan verrekenen met de opbrengst van de executie,

4.10. veroordeelt De Watertuin Beheer B.V. in de kosten van deze procedure, tot aan deze beschikking aan de zijde van Bereik B.V. begroot op € 676,00 wegens griffierecht en

€ 1.196,00 wegens salaris advocaat,


4.11.

verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad,






4.12.


wijst het meer of anders verzochte af.




Deze beschikking is gegeven door mr. De Graaf en in het openbaar uitgesproken op 15 juni 2023.